• 부정한 청탁 해당 여부는 청탁의 내용, 관련 대가의 액수·형식, 보호법익인 거래의 청렴성 등을 종합적으로 고려
• 공여·취득하는 재물은 반드시 부정한 청탁에 대한 대가 또는 사례이어야 함
• 거래상대방의 대향적 행위를 필요로 하는 유형의 배임죄에서 거래상대방이 양수대금 등 해당 거래에 따른 계약상 의무를 이행하고 실행행위자가 이를 이행받은 것을 부정한 청탁에 대한 대가로 쉽게 단정하여서는 아니 됨

4) 적용 및 결론

쟁점 1 — 피고인 1의 업무상 배임 상고이유 적법성

• 법리: 형사소송법 제383조 제4호상 사실오인은 사형, 무기 또는 10년 이상 징역·금고 선고 사건에 한하여 상고이유로 삼을 수 있음
• 포섭: 피고인 1에 대하여 그보다 가벼운 형이 선고된 이 사건에서 사실오인 주장은 적법한 상고이유에 해당하지 않음
• 결론: 피고인 1의 업무상 배임 부분 상고이유 불적법 — 배척

쟁점 2 — 피고인 2에 대한 업무상 배임 공동정범 성립 여부

• 법리: 대향적 행위를 필요로 하는 유형의 배임죄에서 수익자는 원칙적으로 공범 아님; 배임 교사 또는 전 과정 관여 등 적극 가담 시에만 공동정범 가능
• 포섭: 피고인 2가 특허권이 피고인 1 소유가 아님을 알 수 있는 상황에서 이전을 제의하였더라도, 피고인 1과 별개의 이해관계를 가지고 대향적 지위에서 독자적으로 거래하면서 자신의 이익을 위해 특허권을 이전받은 것으로 보임. 원심이 든 사정만으로는 피고인 1에게 배임 결의를 교사하였거나 배임행위 전 과정에 관여하는 등 적극 가담하였다고 단정하기 어려움
• 결론: 배임죄의 공동정범에 관한 법리 오해로 파기

쟁점 3 — 피고인 1의 배임수재, 피고인 2의 배임증재 성립 여부

• 법리: 배임수재죄·배임증재죄 성립을 위한 재물은 부정한 청탁에 대한 대가이어야 하며, 거래에 따른 계약상 의무 이행을 대가로 쉽게 단정하여서는 아니 됨
• 포섭: 공소사실 자체에 위 1,000만 원은 '특허권 명의이전대금'으로 기재되어 있고, 피고인 2는 공소외인의 양도 인증서·특허등록원부를 확인한 후 양수대금 1,000만 원으로 양도양수계약을 체결하여 이전등록과 동시에 지급한 것임. 이는 계약상 의무 이행에 불과하여 부정한 청탁에 대한 대가로 수수하였다고 단정하기 어려움
• 결론: 배임수재죄·배임증재죄에 관한 법리 오해로 파기

파기 범위 및 최종 결론

• 피고인 2에 대한 부분 및 피고인 1에 대한 배임수재 부분 파기 필요
• 피고인 1에 대한 배임수재 부분이 나머지 유죄 부분과 형법 제37조 전단 경합범 관계로 하나의 형이 선고되었으므로 원심판결 전부 파기
• 결론: 원심판결 파기, 사건을 서울동부지방법원에 환송

참조: 대법원 2016. 10. 13. 선고 2014도17211 판결