2018도7293 무고

1) 쟁점

실체법적 쟁점

• 무고죄 재판확정 전 자백의 개념 및 범위 (형법 제157조, 제153조)
• 피고소인에 대한 불기소결정으로 재판절차가 개시되지 않은 경우, '재판이 확정되기 전'에 해당하는지 여부
• 항소심 공판기일에서의 공소사실 인정 진술이 형법 제153조의 '자백'에 해당하는지 여부

소송법적 쟁점

• 필요적 감면사유(자백) 존부에 관한 심리의무 해태 여부

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2) 사실관계

• 피고인은 공소외 1, 공소외 2를 사기 범죄사실로 고소함
• 고소사건 수사 결과 피고인의 무고 혐의가 밝혀져 이 사건으로 공소제기 됨
• 공소외 1, 공소외 2에 대하여는 불기소결정이 내려져 재판절차가 개시되지 않음
• 피고인은 제1심에서 공소사실을 부인하였으나, 제1심 유죄판결에 대하여 양형부당을 이유로 항소함
• 원심 제1회 공판기일에서 양형부당의 항소 취지 및 이 사건 공소사실을 모두 인정한다는 취지가 기재된 항소이유서를 진술함
• 원심은 피고인의 항소를 기각함

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3) 적용법령 및 판례요지

적용법령

조문	요지
형법 제153조	무고죄를 범한 자가 그 신고한 사건의 재판 또는 징계처분이 확정되기 전에 자백 또는 자수한 때에는 형을 감경 또는 면제
형법 제157조	형법 제153조를 무고죄에 준용

판례요지

• 자백의 개념: 자백의 절차에 관하여 아무런 법령상 제한이 없으므로, ① 신고한 사건을 다루는 기관에 대한 고백, ② 해당 사건 재판부에 증인으로 출석하여 신고가 허위임을 고백하는 것, ③ 무고 사건의 피고인 또는 피의자로서 법원이나 수사기관에서의 신문에 의한 고백 모두 자백의 개념에 포함됨 (대법원 1973. 11. 27. 선고 73도1639 판결, 대법원 2012. 6. 14. 선고 2012도2783 판결 등 참조)
• '재판이 확정되기 전'의 범위: 고소사건 수사 결과 피고인의 무고 혐의가 밝혀져 피고인에 대한 공소가 제기되고 피고소인에 대하여 불기소결정이 내려져 재판절차가 개시되지 않은 경우도 '재판이 확정되기 전'에 포함됨
• 필요적 감면조치 의무: 위와 같은 자백이 인정되면, 원심은 피고소인들에 대한 고소사건의 처리 결과를 심리하고, 불기소결정 등으로 재판이 확정된 적이 없음이 확인되면 형법 제157조, 제153조에 따라 필요적 감면조치를 하여야 함

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4) 적용 및 결론

쟁점 ① — '재판이 확정되기 전'의 의미

• 법리: 피고소인에 대하여 불기소결정이 내려져 재판절차가 개시되지 않은 경우도 형법 제153조의 '재판이 확정되기 전'에 해당함
• 포섭: 공소외 1, 2에 대하여 불기소결정이 내려져 재판절차가 개시되지 않은 사안이므로 '재판이 확정되기 전'에 해당함