판례요지

• 쟁점 1 — 이월금 포함 규정의 개정과 형법 제1조 제2항 적용 여부

  • 2006. 3. 2. 개정 정치자금법이 전년도 이월금을 연간 모금한도액에서 제외하면서 경과규정을 두지 않은 것은, 이월금을 포함하도록 한 구법 처벌규정이 부당하다는 취지의 반성적 조치에 해당함
  • 따라서 2004년도 이월금에 해당하는 한도초과 모금행위 부분은 형법 제1조 제2항의 '범죄 후 법령의 변경에 의하여 그 행위가 범죄를 구성하지 아니한 때'에 해당함

• 쟁점 2 — 면소 vs. 무죄 판결

  • 범죄 후 법령의 개폐로 그 형이 폐지된 경우에는 형사소송법 제326조에 의하여 실체적 재판에 앞서 면소판결을 하여야 함(대법원 1961. 12. 7. 선고 4292형상705 판결, 대법원 1969. 12. 30. 선고 69도2018 판결 참조)
  • 원심이 무죄의 실체적 재판을 한 것은 위법함

• 쟁점 3 — 단서 규정에 의한 한도초과 모금죄 성립 요건

  • 단서 소정의 모금방법(신용카드·예금계좌 등)은 후원인의 일방적 의사·행위에 기하여 이루어지는 경우가 있어, 그러한 방법에 의한 모금으로 한도를 초과하였다는 사실만으로 곧바로 형사책임을 지우는 것은 형사상 자기책임의 원칙에 반함
  • 피고인에게 후원인들이 한도 초과 범위에서 기부하지 못하도록 하는 별도 조치 의무를 부과하는 것은 피고인에게 불리한 확장해석이 됨
  • 따라서, 위 단서에 정해진 방법으로 모금하는 과정에서 일시적으로 연간 모금한도액 초과상태에 이르게 된 사정만으로 곧바로 구 정치자금법 제45조 제2항 제2호 위반죄가 성립하지는 않고, 초과사실을 알면서도 계속 모금하거나 그와 동일시할 수 있는 정도의 사정이 있는 경우에 한하여 위반죄가 성립함

4) 적용 및 결론

쟁점 1 — 2004년도 이월금 관련 한도초과 모금행위 부분

• 법리: 개정 정치자금법이 이월금 포함 규정을 삭제하면서 경과규정을 두지 않은 것은 반성적 조치로, 형법 제1조 제2항 적용 대상에 해당함
• 포섭: 행위시법인 구 정치자금법 제12조 제1항이 2004년도 이월금을 포함하여 연간 모금한도액을 산정하도록 한 것이 공소사실의 구성요건을 이루는바, 2006. 3. 2. 개정으로 이월금이 한도에서 제외되어 그 행위가 더 이상 범죄를 구성하지 아니하게 됨
• 결론: 해당 부분 공소사실은 형법 제1조 제2항에 해당함. 다만 이 경우 실체 판결(무죄)이 아닌 형사소송법 제326조의 면소판결을 선고하여야 하므로, 원심이 무죄 판결을 선고한 것은 위법 — 파기 사유에 해당함

쟁점 2 — 2004년도 이월금 제외 부분의 한도초과 모금행위 부분(2005. 12. 15. ~ 20.)

• 법리: 단서 소정의 방법에 의한 모금으로 한도 초과상태에 이른 경우, 초과사실을 알면서도 계속 모금하거나 이와 동일시할 수 있는 정도의 사정이 있어야 위반죄 성립
• 포섭: 피고인은 ① 회계책임자로서 모금한도액 잔액이 약 1,500만 원에 불과함을 이미 알고 있었고, ② 매일 입금내역 보고를 지시하고 기부방법 문의전화를 직접 받는 등 모금 상황을 실시간으로 파악하고 있었으며, ③ 하루 수십 명씩 이례적 방법으로 집중 기부가 이루어져 조만간 한도 초과가 예상 가능한 상황이었고, ④ 실제 2005. 12. 14.경 한도를 상당 부분 초과하였음을 알았거나 미필적으로 인식·예견하였다고 봄이 상당함. ⑤ 그럼에도 후원금계좌 폐쇄, 다음 연도 기부 안내 등 아무런 조치 없이 2005. 12. 15. ~ 20. 합계 22,640,000원을 추가 모금함
• 결론: 적어도 2005. 12. 14. 이후 후원금 계속 모금 행위는 '연간 모금한도액 초과사실을 알면서도 계속 모금한 경우'에 해당하여 구 정치자금법 제45조 제2항 제2호 위반죄 성립. 원심이 단서 규정의 예외에 해당한다고 보아 무죄 선고한 것은 법리오해의 위법이 있고 판결 결과에 영향을 미침

최종 결론: 원심판결 파기, 대전고등법원에 환송

참조: 대법원 2010. 7. 15. 선고 2007도7523 판결