70다1361 소유권이전등기등(본소), 토지인도등(반소)

1) 쟁점

실체법적 쟁점

• 합명회사의 불실등기에 대한 상법 제39조 적용 시, 고의·과실 유무 판단 기준이 되는 '회사 대표 사원'의 범위
• 불실등기에 기초한 대표사원의 처분 위임이 제한된 경우, 그 제한을 알지 못하고 매수한 제3자에 대한 표현대리 법리 적용 가부
• 농지개혁법 제5조에 의한 매수 토지를 농가 아닌 인천시에 양도한 효력
• 피고 장변선의 기소전 화해 주장의 유효성

소송법적 쟁점

• 원심의 이유불비 및 법령오해 해당 여부
• 원심의 판단유탈 해당 여부 (표현대리 주장에 대한 판단 누락)
• 채증법칙 위반 여부 (증거 뒷받침 없는 사실인정)

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2) 사실관계

• 쟁점 토지(목록 (31)(32) 제외)는 원래 피고 보림합명회사 소유였으며, 피고 나라가 농지개혁법 제5조에 따라 매수한 후 농가 아닌 피고 인천시에 양도함
• 피고 보림합명회사의 사원은 원래 임병기(대표사원)·윤정섭 두 사람이었으나, 임병기가 6.25 사변 당시 납치되어 부재중인 상태에서 임완규가 윤정섭의 지분을 양수하여 입사함
• 이후 대표사원이 임병기 → 임완규 → 임경화 → 곽흥섭 → 박흥덕으로 순차 변경등기됨
• 윤정섭은 임병기의 동의 없이는 지분을 양도·퇴사할 수 없었음에도, 임병기가 동의한 것처럼 관계서류를 위조하여 허위등기를 함으로써 박흥덕이 입사할 수 있게 됨
• 원고(대성목재공업주식회사)는 위 등기를 진실한 것으로 믿고 당시 등기부상 대표사원 박흥덕과 본건 토지에 대한 매매계약을 체결함
• 피고 이길상·박문상은 박흥덕으로부터 처분 위임을 받은 홍삼룡으로부터 본건 토지 일부를 매수함. 홍삼룡은 위임 제한을 위배하여 형사판결을 받았으나, 이길상은 그러한 제한 내용을 모르고 완전한 처분 위임인 줄 믿고 매수하였다고 주장함
• 피고 장변선은 보림합명회사와 기소전 화해를 하여, 동 회사가 을제47호증 기재 토지의 각 2분의 1 지분에 대해 피고 명의 가등기를 인정하고 소유권이전등기 절차를 이행하기로 하였다고 주장함

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3) 적용법령 및 판례요지

적용법령

조문	요지
상법 제39조	불실등기에 대한 선의의 제3자 보호 — 등기에 고의·과실로 사실과 다른 사항을 등기한 자는 선의의 제3자에게 대항 불가
농지개혁법 제5조	농지의 국가 매수 및 농가에 대한 양도 근거 규정
민사소송법 제400조·제394조·제385조·제399조·제406조	상고심 파기환송 관련 절차 규정

판례요지

• 상법 제39조의 고의·과실 판단 기준: 합명회사에서 불실등기를 하였거나 이를 방치한 사실에 대한 고의·과실 유무는, 어디까지나 회사를 대표할 수 있는 업무집행 사원을 표준으로 하여 결정하여야 하고, 대표권 없는 사원을 표준으로 결정할 수 없음
• 원심은 윤정섭이 업무집행사원이라는 사실만 인정하고 대표사원 여부에 대한 판단을 전혀 하지 않은 채 상법 제39조를 적용하였으므로, 이유불비 내지 법령오해에 해당함