2009다97314 부당이득금

1) 쟁점

실체법적 쟁점

• 신축공사 현장에서 일당을 지급받고 노무를 제공한 자가 근로기준법상 근로자에 해당하는지 여부
• 근로기준법상 요양보상에서 근로자의 과실을 이유로 사용자의 책임을 제한(과실상계)할 수 있는지 여부

소송법적 쟁점

• 원심의 증거취사 및 사실인정에 대한 사실심 전권 다툼 허용 여부

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2) 사실관계

• 피고가 한옥 별장 및 정지 신축공사를 시행함
• 한기현은 해당 공사현장에서 일당 10만 원을 지급받을 목적으로 피고에게 노무를 제공함
• 원심은 작업 내용·시간적·장소적 측면에서 한기현이 종속적 관계에서 피고에게 노무를 제공한 근로자라고 판단함
• 피고는 한기현 본인의 과실을 이유로 요양보상 책임의 제한을 주장함
• 원고(국민건강보험공단)가 부당이득 반환을 구하는 소를 제기함

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3) 적용법령 및 판례요지

적용법령

조문	요지
근로기준법 (근로자 해당 여부)	계약 형식이 아닌 실질에 따라 종속적 관계에서 임금을 목적으로 근로를 제공하였는지로 판단
근로기준법상 요양보상 규정	사용자는 특단의 사정이 없는 한 요양보상 전액을 지급할 의무를 부담하며, 과실상계 불가

판례요지

• 근로자 해당 여부 판단 기준

  • 계약 형식(고용·도급)이 아닌 실질, 즉 임금을 목적으로 종속적 관계에서 사용자에게 근로를 제공하였는지 여부로 판단함
  • 종속성 판단 요소: ① 업무 내용을 사용자가 정하는지, ② 취업규칙·복무규정 적용 여부, ③ 업무 수행 과정에서의 지휘·감독, ④ 근무시간·장소 지정 및 구속 여부, ⑤ 비품·원자재·작업도구의 자기 소유 여부 또는 제3자를 고용한 업무 대행 가능 여부, ⑥ 이윤 창출·손실 위험의 자기 부담 여부, ⑦ 보수의 근로 대상적 성격 여부, ⑧ 기본급·고정급 존재 여부, ⑨ 근로소득세 원천징수 여부, ⑩ 근로 제공 관계의 계속성·전속성, ⑪ 사회보장제도상 근로자 지위 인정 여부 등 경제적·사회적 여러 조건을 종합하여 판단
  • 단, 기본급·고정급 여부, 근로소득세 원천징수 여부, 사회보장제도상 근로자 인정 여부는 사용자가 경제적 우월 지위를 이용하여 임의로 정할 여지가 크므로, 이러한 사정이 인정되지 않는다는 이유만으로 근로자성을 쉽게 부정하여서는 안 됨 (대법원 2004다29736, 2009다51417 판결 참조)

• 요양보상과 과실상계

  • 근로기준법상 요양보상에 대하여는 사용자는 특단의 사정이 없는 한 그 전액을 지급할 의무가 있고, 근로자에게 과실이 있더라도 그 비율에 상당한 금액의 지급을 면할 수 없음 (대법원 81다카351 전원합의체 판결, 2008다40847 판결 참조)

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4) 적용 및 결론

쟁점 ① 근로자 해당 여부

• : 계약 형식이 아닌 종속적 관계에서 임금을 목적으로 근로를 제공하였는지 여부를 경제적·사회적 여러 조건을 종합하여 실질적으로 판단함