• 피고 종중(청송심씨6세조공숙공파종중)은 2008. 2. 24.자 임시총회에서 회장 등 임원 선출 및 종중 규약 개정 결의(이하 '이 사건 결의')를 함
• 피고 종중의 종중원인 원고들은 이 사건 결의에 소집권한 없는 자의 소집에 의한 위법 등이 있다고 주장하며 무효확인의 소를 제기함
• 원심(서울고등법원 2009나68011) 재판부를 구성한 심△△ 판사가 원고들과 마찬가지로 피고 종중의 종중원인 사실이 기록상 확인됨

3) 적용법령 및 판례요지

적용법령

판례요지

• 제척사유의 해석: 민사소송법 제41조 제1호에서 말하는 '당사자와 공동권리자·공동의무자의 관계'란, 소송의 목적이 된 권리관계에 관하여 공통되는 법률상 이해관계가 있어 재판의 공정성을 의심할 만한 사정이 존재하는 지위에 있는 관계를 의미함
• 종중원과 총회결의: 종중 규약이 존재하는 경우 종중원의 재산상·신분상 권리의무 관계는 종중 규약 및 이에 따른 총회 결의에 의하여 결정됨. 따라서 종중원들은 종중원의 재산상·신분상 권리의무 관계에 직접적인 영향을 미치는 종중 규약을 개정한 종중 총회 결의의 효력 유무에 관하여 공통되는 법률상 이해관계가 있음
• 제척사유 존재 시 효과: 제척사유 있는 판사가 재판에 관여한 원심판결은 민사소송법 제424조 제1항 제2호 소정의 절대적 상고이유에 해당하는 위법이 있음

4) 적용 및 결론

제척사유 해당 여부

• 법리: 민사소송법 제41조 제1호의 공동권리자·공동의무자 관계는 소송의 목적인 권리관계에 관하여 공통되는 법률상 이해관계가 있어 재판의 공정성을 의심할 만한 사정이 있는 관계를 의미함
• 포섭: 심△△ 판사는 피고 종중의 종중원으로서, 이 사건 결의의 유효 여부에 따라 자신에게도 적용될 종중 규약의 효력이 부인될 수 있는 지위에 있음. 원고들이 주장하는 이 사건 결의의 무효사유 인정 여부는 원고들뿐만 아니라 심△△ 판사의 종중에 대한 법률관계에 직접적인 영향을 미침. 따라서 심△△ 판사는 이 사건 소의 목적인 결의 무효 여부에 관하여 원고들과 공통되는 법률상 이해관계를 가지며, 민사소송법 제41조 제1호 소정의 당사자와 공동권리자·공동의무자 관계에 있는 자에 해당함
• 결론: 제척사유 있는 판사가 원심 재판에 관여하였으므로 원심판결은 민사소송법 제424조 제1항 제2호의 절대적 상고이유에 해당하는 위법이 있어 파기환송

참조: 대법원 2010. 5. 13. 선고 2009다102254 판결