2010헌마402 미결구금일수 불산입 위헌확인

1) 쟁점

적법요건 판단

• 법원의 재판이 헌법소원(헌법재판소법 제68조 제1항)의 심판대상이 될 수 있는지 여부
• 헌재 위헌결정 이전에 해당 법률조항을 적용하여 내린 판결이 헌법소원 대상이 되는지 여부
• 청구기간(90일/1년) 준수 여부

본안 판단

• 적법요건 흠결로 각하 결정, 본안 판단 없음

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2) 사실관계

사건 개요

• 청구인은 사기죄로 징역 6월 선고(부산지방법원 2007고단7199, 선고일 2008. 1. 24.)
• 항소심(부산지방법원 2008노483)은 2008. 3. 13. 항소기각 및 항소심 미결구금일수 중 45일만 원심 형에 산입
• 상고심(대법원 2008도2461)은 2008. 5. 29. 상고기각 및 상고심 미결구금일수 중 65일만 원심 형에 산입
• 전체 미결구금일수 159일 중 총 16일이 본형에 산입되지 않음
• 형 집행 종료일: 2008. 7. 8.
• 청구인은 2010. 6. 25. 미결구금일수 불산입에 대해 위헌확인을 구하는 헌법소원심판 청구

침해 원인이 되는 공권력 행사

• 미결구금일수 일부를 원심 형에 산입하지 않은 항소심 및 상고심 법원의 각 판결

청구인 주장

• 헌법재판소가 2009. 6. 25. 미결구금일수의 재정통산에 관한 형법 제57조 제1항 중 "또는 일부"에 대해 위헌결정(헌재 2007헌바25)한 바 있으므로, 위 각 재판이 취소되어야 한다는 취지로 주장

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3) 적용법령 및 결정요지

적용법령

조문	요지
헌법재판소법 제68조 제1항	공권력의 행사 또는 불행사로 인하여 헌법상 보장된 기본권을 침해받은 자는 법원의 재판을 제외하고는 헌법재판소에 헌법소원심판을 청구할 수 있음
헌법재판소법 제69조 제1항	제68조 제1항에 의한 헌법소원은 그 사유가 있음을 안 날부터 90일 이내, 그 사유가 있은 날부터 1년 이내에 청구하여야 함
헌법재판소법 제72조 제3항 제1호 후단·제2호	심판청구가 부적법하거나 청구기간을 도과한 경우 지정재판부 각하 사유
형법 제57조 제1항 중 "또는 일부"	미결구금일수의 재정통산 조항 — 헌재 2009. 6. 25. 위헌결정(헌재 2007헌바25)

결정요지

(1) 법원의 재판에 대한 헌법소원 — 부적법

헌법재판소법 제68조 제1항은 법원의 재판을 헌법소원의 심판대상에서 제외하고 있음. 이 사건 심판청구는 미결구금일수 중 일부를 원심 형에 산입하지 아니한 항소심 및 상고심 법원의 각 판결의 위헌확인을 구하는 것으로, 헌법소원의 대상이 되지 않는 법원의 재판을 심판대상으로 한 것이어서 부적법함.

(2) 헌재 위헌결정 이전에 내려진 재판에 대한 헌법소원 — 부적법

헌법재판소가 위헌결정하기 이전에 법원이 그 법률조항을 적용하여 내린 판결은, 헌법재판소가 위헌으로 결정한 법령을 적용하여 국민의 기본권을 침해한 재판에 해당하지 아니함. 따라서 그 판결을 대상으로 한 헌법소원심판청구가 부적법함은 마찬가지임(헌재 1988. 4. 30. 92헌마239 참조).

(3) 청구기간 도과 — 부적법

헌법재판소법 제69조 제1항에 따라 헌법소원은 그 사유가 있은 날부터 1년 이내에 청구하여야 함. 이 사건은 항소심 판결 선고일(2008. 3. 13.), 대법원 판결 선고일(2008. 5. 29.)로부터 1년을 도과하여 제기된 것이 명백함. '사유가 있음을 안 날'을 기준으로 하더라도, 늦어도 형 집행 종료일인 2008. 7. 8.에는 청구인이 위 각 판결로 인한 기본권침해 사유가 있음을 알았다고 보아야 하므로, 그로부터 90일이 지나 제기된 이 사건 심판청구는 청구기간을 도과하여 부적법함.

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4) 적용 및 결론

쟁점 1 — 법원의 재판에 대한 헌법소원 적법 여부

• 법리: 헌법재판소법 제68조 제1항은 법원의 재판을 헌법소원의 심판대상에서 제외함.
• 포섭: 이 사건 심판청구는 항소심·상고심 법원이 미결구금일수 일부를 원심 형에 산입하지 않은 각 판결의 위헌확인을 구하는 것으로, 헌법소원의 대상이 되지 않는 법원의 재판을 심판대상으로 함.
• 결론: 부적법

쟁점 2 — 헌재 위헌결정 이전의 재판에 대한 헌법소원 적법 여부

• 법리: 헌재 위헌결정 이전에 법원이 해당 법률조항을 적용하여 내린 판결은, 위헌으로 결정된 법령을 적용하여 기본권을 침해한 재판에 해당하지 않음.
• 포섭: 형법 제57조 제1항 중 "또는 일부"에 대한 위헌결정(헌재 2007헌바25)은 2009. 6. 25. 선고되었으나, 이 사건 각 판결은 그 이전인 2008. 3. 13. 및 2008. 5. 29.에 선고되어 이미 확정된 것으로, 위헌결정 이전에 해당 조항을 적용한 재판에 해당함.
• 결론: 부적법

쟁점 3 — 청구기간 준수 여부

• 법리: 헌법재판소법 제69조 제1항에 따라 사유 있은 날부터 1년, 사유 있음을 안 날부터 90일 이내 청구하여야 함.
• 포섭: 항소심 판결 선고일 2008. 3. 13., 대법원 판결 선고일 2008. 5. 29.로부터 1년이 경과한 2010. 6. 25. 청구됨. '사유를 안 날'을 기준으로 하더라도 형 집행 종료일 2008. 7. 8.에는 기본권침해 사유를 알았다고 보아야 하므로, 그로부터 90일이 지나 청구된 이 사건은 청구기간을 도과함.
• 결론: 부적법

최종 결론(주문) 이 사건 심판청구는 헌법재판소법 제72조 제3항 제1호 후단 및 제2호에 따라 재판관 전원 일치 의견으로 각하함.

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참조: 헌법재판소 2010. 7. 13. 선고 2010헌마402 결정